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  • 推荐一尾中特平:監管越趨嚴格《私募投資基金管理暫行條例》被列入國務院2019年立法工作計劃

       時間:2019-05-13 15:50:16     瀏覽:95777    評論:0    
    核心提示:私募基金監管越趨嚴格,2019年5月11日,國務院辦公廳發布《關于印發國務院2019年立法工作計劃的通知》,將《私募投資基金管理暫行條例》列入了2019年立法工作計劃。

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    監管越趨嚴格《私募投資基金管理暫行條例》被列入國務院2019年立法工作計劃

      2019年5月11日,國務院辦公廳發布《關于印發國務院2019年立法工作計劃的通知》,將《私募投資基金管理暫行條例》列入了2019年立法工作計劃。

      此前監管層曾經不止一次表示將盡快出臺《私募投資基金管理暫行條例》,夯實私募基金監管法律基礎,正式稿的出臺無疑是對規范私募基金行業發展、促進其健康有序發展起著至關重要的作用。

      

      國務院辦公廳關于印發

      國務院2019年立法工作計劃的通知

      國辦發〔2019〕18號

      各省、自治區、直轄市人民政府,國務院各部委、各直屬機構:

      《國務院2019年立法工作計劃》已經黨中央、國務院同意,現印發給你們,請認真貫徹執行。

      國務院辦公廳

      2019年5月1日

      (本文有刪減)

      國務院2019年立法工作計劃

      2019年是中華人民共和國成立70周年,是決勝全面建成小康社會、實現第一個百年奮斗目標的關鍵之年。國務院立法工作的總體要求是:以習近平新時代中國特色社會主義思想為指導,全面貫徹落實黨的十九大和十九屆二中、三中全會精神,認真貫徹習近平總書記全面依法治國新理念新思想新戰略,圍繞統籌推進“五位一體”總體布局和協調推進“四個全面”戰略布局,堅持黨的領導、人民當家作主、依法治國有機統一,堅持穩中求進工作總基調,加強黨中央對立法工作的集中統一領導,落實十三屆全國人大常委會立法規劃,深入推進科學立法、民主立法、依法立法,加大立法統籌協調力度,著力提高立法質量和工作效率,為全面深化改革擴大開放、推動高質量發展、決勝全面建成小康社會提供堅實有力的法治保障,以優異成績慶祝中華人民共和國成立70周年。

      一、深入學習貫徹習近平總書記全面依法治國新理念新思想新戰略

      黨的十八大以來,以習近平同志為核心的黨中央對全面依法治國作出一系列重大決策,提出一系列全面依法治國新理念新思想新戰略,明確了全面依法治國的指導思想、發展道路、工作布局、重點任務,創造性地豐富和發展了中國特色社會主義法治理論。習近平總書記全面依法治國新理念新思想新戰略,為全面依法治國提供了根本遵循和行動指南,為加強和改進新時代行政立法工作指明了前進方向、確立了基本原則,必須貫穿于行政立法工作的全過程和各方面。要全面貫徹實施憲法,深化憲法學習宣傳教育,以完備的法律法規推動和保證憲法實施,維護憲法權威。要緊緊抓住全面依法治國的關鍵環節,不斷完善立法體制機制,加強重點領域立法,更好發揮法治固根本、穩預期、利長遠的保障作用。要貫徹新發展理念,主動圍繞黨和國家重大發展戰略,圍繞打好三大攻堅戰,加快推進相關行政立法項目,進一步完善適應高質量發展的制度環境和法律法規,以高質量立法保障和促進高質量發展。要堅持人民主體地位,擴大立法公眾參與,努力使每一項立法都符合憲法精神、反映人民意愿、得到人民擁護,不斷增強人民群眾的獲得感、幸福感、安全感。

      二、堅決貫徹落實黨中央決策部署,科學合理安排立法項目

      --圍繞打好三大攻堅戰,提請全國人大常委會審議固體廢物污染環境防治法修訂草案,制定非存款類放貸組織條例、處置非法集資條例、私募投資基金管理暫行條例、排污許可管理條例、地下水管理條例,修訂外資銀行管理條例、報廢機動車回收管理辦法。

      --圍繞推動經濟高質量發展,提請全國人大常委會審議契稅法草案、稅收征收管理法修訂草案,制定優化營商環境條例、反走私工作條例、企業名稱登記管理條例,修訂國家科學技術獎勵條例、糧食流通管理條例、企業所得稅法實施條例、個體工商戶條例。

      --圍繞加強社會主義文化建設,提請全國人大常委會審議著作權法修訂草案,制定未成年人網絡?;ぬ趵?,修訂水下文物?;す芾硤趵?。

      --圍繞提高保障和改善民生水平,提請全國人大常委會審議退役軍人保障法草案,制定保障農民工工資支付條例、消費者權益?;しㄊ凳┨趵?、城鎮住房保障條例、住房租賃條例、社會保險經辦管理服務條例、生物技術研究開發安全管理條例、生物醫學新技術臨床應用管理條例、建設工程抗震管理條例、城市公共交通管理條例,修訂民辦教育促進法實施條例、失業保險條例、食品安全法實施條例、生豬屠宰管理條例、醫療器械監督管理條例、化妝品衛生監督條例、收費公路管理條例。

      --圍繞加強和創新社會治理,提請全國人大常委會審議社區矯正法草案、治安管理處罰法修訂草案、海上交通安全法修訂草案,制定社會組織登記管理條例、公共安全視頻圖像信息系統管理條例。

      --圍繞有效維護國家安全,提請全國人大常委會審議密碼法草案、原子能法草案、出口管制法草案、監獄法修訂草案,制定領事?;び胄ぷ魈趵?、外國人永久居留管理條例、關鍵信息基礎設施安全?;ぬ趵?、人類遺傳資源管理條例。

      --圍繞深化國防和軍隊改革,提請全國人大常委會審議有關法律草案,制定、修訂有關行政法規。

      --圍繞深入推進依法行政、加強政府自身建設,提請全國人大常委會審議檔案法修訂草案,制定重大行政決策程序暫行條例、政府督查工作條例、司法所條例,修訂預算法實施條例。

      為配合中國特色大國外交,推動構建“人類命運共同體”,推動我國積極參與國際規則制定,開展有關國際條約審核工作。

      抓緊辦好政府職能轉變和“放管服”改革、優化營商環境等涉及的法律法規清理工作。抓緊制定外商投資法相關配套法規。配合全國人大及其常委會審議有關法律案。對于其他正在研究但未列入立法工作計劃的立法項目,由有關部門繼續研究論證。

      對于黨中央、國務院交辦的其他立法項目,抓緊辦理,盡快完成起草和審查任務。

      三、堅持黨的領導,加強和改進新時代行政立法工作

      堅持黨中央對立法工作的集中統一領導。要增強“四個意識”,堅定“四個自信”,做到“兩個維護”,自覺在思想上政治上行動上同以習近平同志為核心的黨中央保持高度一致,著力推進黨的領導制度化、法治化。要堅持立法服務黨和國家工作大局,主動對接、積極融入黨和國家重大發展戰略、重大決策部署,確保黨的主張通過法定程序成為國家意志,保障黨的路線方針政策和決策部署得到全面貫徹和有效執行。要加快推動落實社會主義核心價值觀入法入規,用強有力的法律制度保障社會主義核心價值觀傳播、發展。要嚴格落實立法工作向黨中央請示報告制度,凡重大立法事項,立法涉及的重大體制、重大政策調整,以及需要由黨中央研究的立法中的重大問題,要按照規定向黨中央請示報告。立法工作計劃、重大立法項目按照要求提交中央全面依法治國委員會審議。

      深入推進科學立法、民主立法、依法立法。要堅持從我國實際出發,圍繞行政立法當中的重點難點問題開展調查研究,提高調查研究實效,防止為了調研而調研、調研與立法工作脫節,確保立法遵循和體現經濟社會發展規律。要根據深化黨和國家機構改革的精神,堅持精簡、統一、效能的原則,科學合理地規定行政機關的職權和責任,增強立法的協調性。要深入推進民主立法,切實提高公眾參與行政立法的廣泛性、有效性、針對性,確保立法傾聽民聲、體現民情、匯聚民意、集中民智、深得民心。起草、審查與企業生產經營活動密切相關的立法項目,要充分聽取企業和行業協會商會的意見。要嚴格依法立法,全面準確理解把握現行法律法規,確保立法符合憲法精神和上位法規定,立法程序符合法律法規要求。

      切實加強法規規章備案審查。要完善法規規章備案審查機制,探索組織開展集中審查和專家、律師協助審查,著重對法規規章是否存在超越法定權限、突破法律行政法規有關規定等突出問題進行審查,切實做到有件必備、有備必審、有錯必糾,堅決維護國家法制統一。

      積極開展行政立法宣傳工作。要把行政立法工作同普法工作有機結合起來,充分發揮政務微博、微信和移動客戶端靈活便捷的優勢,進一步加強立法的宣傳、解讀和闡釋,使行政立法工作的過程成為宣傳普及法律法規、弘揚法治精神的過程,增強全社會法治觀念,促進全民守法。對于社會公眾普遍關注的熱點難點問題,在立法過程中要主動發聲,解疑釋惑,增強各方面的認同。要扎實做好新法律、新法規的宣傳工作,以通俗易懂的方式方法進行宣傳,加大立法解讀力度,加強立法輿情回應,增進群眾理解,消除群眾顧慮,凝聚社會共識。

      加強行政立法工作隊伍建設。要著力打造忠誠干凈擔當的高素質專業化行政立法工作隊伍,確保行政立法工作人員忠于黨、忠于國家、忠于人民、忠于法律,切實做到信念過硬、政治過硬、責任過硬、能力過硬、作風過硬。要增進各地區、各部門之間的學習交流、經驗共享、信息互通,加大行政立法工作人員深入基層、深入實踐、深入群眾的力度,全面提高行政立法工作隊伍的政治素質和業務能力。

      四、切實抓好立法工作計劃的貫徹執行

      國務院各部門要高度重視立法工作計劃的貫徹執行,加強組織領導、完善工作機制、精細流程管理、強化責任落實、加快工作進度,按規定做好向社會公布征求意見工作,并及時上報送審稿及立法法、行政法規制定程序條例等規定的有關材料,為法規審查、審批等工作留出合理時間。向國務院報送送審稿前,起草部門應當與司法部做好溝通。司法部要及時跟蹤了解立法工作計劃執行情況,加強組織協調和督促指導。對爭議較大的重要立法事項,各有關部門要提高政治站位,妥善處理分歧,爭取達成共識,切實保障立法項目按時完成。司法部要加大協調力度,充分利用各種協調機制研究突出問題、協調主要爭議。經過充分協調仍不能達成一致意見的,司法部、起草部門應當將爭議的主要問題、有關部門的意見以及司法部的意見及時報國務院領導同志協調,或者報國務院決定。

     

     

      附件:《國務院2019年立法工作計劃》明確的立法項目及負責起草的單位

      一、擬提請全國人大常委會審議的法律案(13件)

      1.契稅法草案(財政部、稅務總局起草)

      2.退役軍人保障法草案(退役軍人部起草)

      3.社區矯正法草案(司法部起草)

      4.密碼法草案(密碼局起草)

      5.原子能法草案(工業和信息化部、國防科工局起草)

      6.出口管制法草案(商務部起草)

      7.固體廢物污染環境防治法修訂草案(生態環境部起草)

      8.稅收征收管理法修訂草案(稅務總局、財政部起草)

      9.著作權法修訂草案(版權局起草)

      10.治安管理處罰法修訂草案(公安部起草)

      11.海上交通安全法修訂草案(交通運輸部起草)

      12.監獄法修訂草案(司法部起草)

      13.檔案法修訂草案(檔案局起草)

      二、擬制定、修訂的行政法規(42件)

      1.非存款類放貸組織條例(人民銀行起草)

      2.處置非法集資條例(銀保監會起草)

      3.私募投資基金管理暫行條例(證監會起草)

      4.排污許可管理條例(生態環境部起草)

      5.地下水管理條例(水利部起草)

      6.優化營商環境條例(發展改革委、商務部、財政部、市場監管總局起草)

      7.反走私工作條例(海關總署起草)

      8.企業名稱登記管理條例(市場監管總局起草)

      9.未成年人網絡?;ぬ趵?網信辦起草)

      10.保障農民工工資支付條例(人力資源社會保障部起草)

      11.消費者權益?;しㄊ凳┨趵?市場監管總局起草)

      12.城鎮住房保障條例(住房城鄉建設部起草)

      13.住房租賃條例(住房城鄉建設部起草)

      14.社會保險經辦管理服務條例(人力資源社會保障部起草)

      15.生物技術研究開發安全管理條例(科技部起草)

      16.生物醫學新技術臨床應用管理條例(衛生健康委起草)

      17.建設工程抗震管理條例(住房城鄉建設部起草)

      18.城市公共交通管理條例(交通運輸部起草)

      19.社會組織登記管理條例(民政部起草)

      20.公共安全視頻圖像信息系統管理條例(公安部起草)

      21.領事?;び胄ぷ魈趵?外交部起草)

      22.外國人永久居留管理條例(公安部起草)

      23.關鍵信息基礎設施安全?;ぬ趵?網信辦、工業和信息化部、公安部起草)

      24.人類遺傳資源管理條例(科技部起草)

      25.重大行政決策程序暫行條例(司法部起草)

      26.政府督查工作條例(國務院辦公廳、司法部起草)

      27.司法所條例(司法部起草)

      28.外資銀行管理條例(修訂)(銀保監會起草)

      29.報廢機動車回收管理辦法(修訂)(商務部起草)

      30.國家科學技術獎勵條例(修訂)(科技部起草)

      31.糧食流通管理條例(修訂)(發展改革委、糧食和儲備局起草)

      32.企業所得稅法實施條例(修訂)(財政部、稅務總局起草)

      33.個體工商戶條例(修訂)(市場監管總局起草)

      34.水下文物?;す芾硤趵?修訂)(文化和旅游部、文物局起草)

      35.民辦教育促進法實施條例(修訂)(教育部起草)

      36.失業保險條例(修訂)(人力資源社會保障部起草)

      37.食品安全法實施條例(修訂)(市場監管總局起草)

      38.生豬屠宰管理條例(修訂)(農業農村部起草)

      39.醫療器械監督管理條例(修訂)(市場監管總局、藥監局起草)

      40.化妝品衛生監督條例(修訂)(市場監管總局、藥監局起草)

      41.收費公路管理條例(修訂)(交通運輸部起草)

      42.預算法實施條例(修訂)(財政部起草)

      三、擬完成的其他立法項目

      1.深化國防和軍隊改革需要提請全國人大常委會審議的法律草案,以及需要制定、修訂的行政法規

      2.政府職能轉變和“放管服”改革、優化營商環境等涉及的法律法規清理項目

      3.外商投資法相關配套法規

      4.黨中央、國務院交辦的其他立法項目


     

      私募基金業務領域的立法體系中,由全國人大常委會制定的《證券投資基金法》處于“法律”地位,是私募領域內的最高層級的法規。但《基金法》的主要監管對象主要是公募基金,僅在第十章以很小篇幅對私募證券基金做了原則性規定。對于已成為專業機構投資者中生力軍的私募股權投資基金,尚無其他直接的上位法依據。

      


     

     

      《私募投資基金管理暫行條例》征求意見稿正式生效后,其地位和效力僅次于《基金法》,一舉結束私募基金在行政法規這一立法層面的空白狀態。在條例最終出臺后,私募基金將在《證券投資基金法》和《私募投資基金管理暫行條例》兩部法規的規范下,接受證監會的監管。屆時,預計《暫行辦法》也將相應作出修訂,以更加明確操作層面的監管細則。

      下面我們回顧一下2017年8月30日的《征求意見稿》內容重點梳理:

      核心點一:證券私募和股權私募都將納入監管

      《征求意見稿》對私募基金作出明確的界定,指在中華人民共和國境內,以非公開方式向合格投資者募集資金設立,由基金管理人管理,為投資者的利益進行投資活動的私募證券投資基金和私募股權投資基金。

      此前監管層表示,盡快推動出臺《私募投資基金管理暫行條例》,為私募股權基金等非證券基金納入監管奠定基礎。以后證券私募、股權私募都將明確被納入監管。

      核心點二:幾種情況不能成為私募管理人

      《征求意見稿》指出,有5種情況之一,不得擔任私募管理人,不得成為私募的主要股東或者合伙人:

      (一)因故意犯罪被判處刑罰,刑罰執行完畢未逾3年的;

      (二)最近3年因重大違法違規行為被金融監管、稅收、海關等行政機關處以行政處罰的;

      (三)凈資產低于實收資本的50%,或者或有負債達到凈資產的50%的;

      (四)不能清償到期債務的;

      (五)法律、行政法規和國務院證券監督管理機構規定的其他情形。

      同時,《征求意見稿》也表示,有6種情形之一,不得擔任私募的董事、監事、高級管理人員、執行事務合伙人及其委派代表:

      (一)因犯有貪污賄賂、瀆職、侵犯財產罪或者破壞社會主義市場經濟秩序罪,被判處刑罰的;

      (二)對所任職的公司、企業因經營不善破產清算或者因違法被吊銷營業執照負有個人責任的董事、監事、廠長、高級管理人員、執行事務合伙人委派代表,自該公司、企業破產清算終結或者被吊銷營業執照之日起未逾5年的;

      (三)個人所負債務數額較大,到期未清償的;

      (四)因違法行為被開除的基金管理人、基金托管人、證券交易所、證券公司、證券登記結算機構、期貨交易所、期貨公司及其他機構的從業人員和國家機關工作人員;

      (五)因違法行為被吊銷執業證書或者被取消資格的律師、注冊會計師和資產評估機構、驗證機構的從業人員、投資咨詢從業人員;

      (六)其他情形。

      這次監管對私募管理人本身提出要求,有犯罪被判刑、被監管處罰、凈資產低于實收資本50%、沒有清償債務的情況,不能做私募公司掌門人,還有一些情形不能做私募的高管,其實都明確了成為私募、為投資者理財的資質要求,比如業內某知名私募因為操縱股價被監管處罰,以后不能再做私募了。

      需要說明的是“凈資產低于實收資本的50%,或者或有負債達到凈資產的50%的”,對于新設立的私募基金管理公司而言,意味著其實繳出資比例要超過50%,該標準遠高于目前基金業協會要求的實繳出資比例不能低于25%或有足夠支持私募基金管理公司運營至少6個月的要求,同時對于注冊資本較大的私募基金管理公司而言,本條款將成為其進行登記的障礙。既然私募基金管理公司不屬于“持牌機構”,又對其實繳出資做過高要求,有違《公司法》將注冊資本實繳改為認繳的精神。

      核心點三:沒有登記不能使用“基金”字樣

      《征求意見稿》指出,未經登記,任何單位或者個人不得使用“基金”、“基金管理”等字樣或者近似名稱進行本條例規定的投資活動;但是,法律、行政法規另有規定的除外。

      如果使用“基金”、“基金管理”等字樣或者近似名稱進行投資活動的,沒收違法所得,并處違法所得1倍以上5倍以下???沒有違法所得或者違法所得不足100萬元的,處10萬元以上100萬元以下???。對直接負責的主管人員和其他直接責任人員給予警告,并處3萬元以上30萬元以下???。

      之前有些投資公司隨意使用基金字樣,迷惑投資者,卻從事著非法集資等活動,都對私募行業的形象造成重大影響,現在監管明確沒有登記的機構不得使用基金字樣,也就意味著只有備案登記的私募機構才能從事基金管理業務。

      核心點四:6個月內沒有備案首只產品將被注銷

      《征求意見稿》明確:私募基金管理人有7種情形之一的,基金行業協會應當及時注銷基金管理人登記:

      (一)自行申請注銷登記的;

      (二)依法解散、被依法撤銷或者被依法宣告破產的;

      (三)登記后6個月內未備案首只私募基金的;

      (四)所管理的私募基金全部清盤后,12個月內未備案私募基金的;

      (五)因非法集資、非法經營等重大違法行為被追究法律責任的;

      (六)不符合本條例第六條第二款規定,在規定期限內不予改正,情節嚴重的;

      (七)國務院證券監督管理機構規定的其他情形。

      這就意味著目前想通過僅備案一只私募基金并借以長期獲取私募基金管理人資質的“僵尸管理人”將重新被清洗,屬于監管政策的一大亮點。

      核心點五:安全保管基金財產是托管人重要職責

      《征求意見稿》指出,私募基金托管人應當安全保管基金財產,對所托管的不同基金財產分別設置賬戶,確?;鴆撇耐暾攵懶?同時,要建立托管業務和其他業務的隔離機制,有效防范利益沖突,保證基金財產的獨立和安全。

      托管人還有其他職責,例如,辦理與基金托管業務活動有關的信息提供事項;監督基金管理人的投資運作,及時提示基金管理人違規風險,發現基金管理人的投資活動違反法律法規的,應當拒絕執行并及時向證券監督管理機構報告。

      市場上爆發了不少投資者財產被挪用侵占、和私募財產混同、不被公平對待,甚至是用新基金償還老基金的本金和收益等情況,其背后托管人的責任不小。這次法律法規明確了托管人最根本的職責。

      核心點六:不得分拆變相突破合格投資者 履行投資者適當性管理義務

      《征求意見稿》指出,私募基金應當向特定的合格投資者募集或者轉讓,單只私募基金的投資者人數累計不得超過法律規定的人數。不得采取將私募基金份額或者其收益權進行拆分轉讓等方式變相突破合格投資者標準。

      《征求意見稿》對適當性管理提出明確要求,私募基金管理人、私募基金銷售機構應當履行投資者適當性管理義務,向投資者充分揭示投資風險,根據投資者的風險承擔能力銷售不同風險等級的私募基金產品。

      這幾年有些理財平臺、財富公司在互聯網上售賣私募基金的產品,經常是分拆份額,賣給一些小散、不合格的投資者,他們經常是一些理財小白,投資資金不到100萬,也不符合私募合格投資者的門檻,沒有相應風險承受能力。這次監管層明確了合格投資者的要求,并且規定私募要履行適當性管理的義務,防止這種行為再發生。

      核心點七:明確私募從業人員炒股要申報登記

      私募基金管理人、私募基金托管人應當建立從業人員投資申報、登記、審查、處置等管理制度,防范與投資者發生利益沖突。

      公募基金在從業人員這塊的規定是很明確的,但是在私募里面從業人員炒股,和基金買同樣的股票、同進同出的情況很多,有時候經?;崳俗約旱氖找媲趾ν蹲嗜死?。這次監管明確了從業人員炒股登記申報要求,是很重要的事情。

      相關閱讀:實操探討 | 私募從業人員到底能不能開證券賬戶?

      核心點八:私募不得侵占、挪用基金財產

      《征求意見稿》對私募管理人、托管人、服務機構及從業人員作出規定,不得有下列行為:

      (一)將其固有財產或者他人財產混同于基金財產從事投資活動;

      (二)不公平地對待其管理的不同基金財產;

      (三)利用基金財產或者職務之便,為投資者以外的人牟取利益,進行利益輸送;

      (四)侵占、挪用基金財產;

      (五)泄露因職務便利獲取的未公開信息,利用該信息從事或者明示、暗示他人從事相關的交易活動;

      (六)從事損害基金財產和投資者利益的投資活動;

      (七)玩忽職守,不按照規定履行職責;

      (八)法律、行政法規和國務院證券監督管理機構規定禁止的其他行為。

      我們看到很多私募在基金財產方面問題很多,挪用基金財產,占為己用,為了做業績用別的產品去抬某一只產品,亂象叢生。監管或將明確基金財產方面的一些規定,限制管理人、托管人的行為,意義重大。

      核心點九:私募基金不得承諾收益 定期向投資者披露信息

      《征求意見稿》表示,私募管理人、私募銷售機構應當保證所提供信息的真實性、準確性和完整性,不得有下列行為:

      (一)虛假記載、誤導性陳述或者重大遺漏;

      (二)對投資業績進行預測;

      (三)承諾收益或者承諾資本金不受損失;等等。

      《征求意見稿》也明確,私募管理人應當建立健全信息提供管理制度,在基金運行期間向投資者提供下列信息:

      (一)基金資產凈值和基金份額總額;

      (二)基金投資運作情況;

      (三)基金財務情況;

      (四)投資收益分配情況;

      (五)基金承擔的費用和業績報酬;

      (六)可能存在的利益沖突情況;

      (七)投資者賬戶信息;

      (八)可能影響投資者合法權益的其他重大信息。

      很多私募承諾給投資者保本保收益,以夸張的預測業績吸引投資人,結果最后卻跑路了;還有私募管理人在業績提取、凈值披露、收益分配等多個方面都不是很透明,最后投資人看到凈值虧損,私募卻收取了超額業績回報,引發的糾紛也很多。這次監管明確了這些根本的要求,從基礎的行為來保障投資者利益。

      核心點十:私募需定期向協會報送投資運作情況

      《征求意見稿》明確了私募基金管理人、托管人應當加入基金行業協會,接受自律管理。同時,應當按照國務院證券監督管理機構的規定,向基金行業協會報送私募基金投資運作基本情況和運用杠桿情況等信息。

      私募需要接受協會的自律監管,同時需要定期向協會報送信息,包括杠桿使用情況等,接受協會的監管管理。監管用法律形式明確了這一點。

      核心點十一:重點條款,首次明確了私募基金管理人的基本職責,對私募股權投資基金管理人和私募證券投資基金管理人予以區別,私募證券投資基金管理人還應當編制定期基金報告及計算并向投資者報告投資者賬戶信息。

      核心點十二:法律責任部分凸顯了監管機構對私募基金管理人和私募基金產品的監管態度,對于違反私募基金管理法律法規的管理人和私募產品而言,其效果不亞于“十三道金牌”,可以預見的是隨著私募投資基金領域立法和執法的趨嚴,將有一大批違法違規的私募基金管理人受到影響。

     

     

     

      以下為《私募投資基金管理暫行條例(征求意見稿)》全文:

      第一章 總 則

      第一條 為了規范私募投資基金活動,?;ね蹲收嘸跋喙氐筆氯說暮戲ㄈㄒ?,促進私募投資基金行業健康規范發展,制定本條例。

      第二條 本條例所稱私募投資基金(以下簡稱私募基金),是指在中華人民共和國境內,以非公開方式向合格投資者募集資金設立,由基金管理人管理,為投資者的利益進行投資活動的私募證券投資基金和私募股權投資基金。

      非公開募集資金,以進行投資活動為目的設立的公司或者合伙企業,資產由基金管理人或者普通合伙人管理的,其基金管理人、基金托管人、資金募集、投資運作和信息提供適用本條例。

      私募基金財產的投資包括證券及其衍生品種、有限責任公司股權、基金份額,以及國務院證券監督管理機構規定的其他投資品種。

      第三條 從事私募基金業務,應當遵循自愿、公平、誠實信用原則,維護投資者合法權益,不得損害國家利益、社會公共利益或者他人合法權益。

      私募基金管理人和私募基金托管人管理、運用私募基金財產,私募基金服務機構從事私募基金服務活動,應當誠實守信、謹慎勤勉。

      第四條 國務院證券監督管理機構及其派出機構依照《中華人民共和國證券投資基金法》(以下簡稱《證券投資基金法》)和本條例的規定,對私募基金業務活動實施監督管理。

      第五條 基金行業協會依照法律、行政法規以及國務院證券監督管理機構的規定,對私募基金業務活動進行自律管理。

      第二章 私募基金管理人

      第六條 私募基金管理人由依法設立的公司或者合伙企業擔任。

      私募基金管理人應當有滿足業務運營需要的營業場所、從業人員、安全防范設施和與基金管理業務相關的其他設施,有完善的風控合規、內部稽核監控和信息安全等制度。

      第七條 有下列情形之一的,不得擔任私募基金管理人,不得成為私募基金管理人的主要股東或者合伙人:

      (一)因故意犯罪被判處刑罰,刑罰執行完畢未逾3年的;

      (二)最近3年因重大違法違規行為被金融監管、稅收、海關等行政機關處以行政處罰的;

      (三)凈資產低于實收資本的50%,或者或有負債達到凈資產的50%的;

      (四)不能清償到期債務的;

      (五)法律、行政法規和國務院證券監督管理機構規定的其他情形。

      第八條 有下列情形之一的,不得擔任私募基金管理人的董事、監事、高級管理人員、執行事務合伙人及其委派代表:

      (一)因犯有貪污賄賂、瀆職、侵犯財產罪或者破壞社會主義市場經濟秩序罪,被判處刑罰的;

      (二)對所任職的公司、企業因經營不善破產清算或者因違法被吊銷營業執照負有個人責任的董事、監事、廠長、高級管理人員、執行事務合伙人委派代表,自該公司、企業破產清算終結或者被吊銷營業執照之日起未逾5年的;

      (三)個人所負債務數額較大,到期未清償的;

      (四)因違法行為被開除的基金管理人、基金托管人、證券交易所、證券公司、證券登記結算機構、期貨交易所、期貨公司及其他機構的從業人員和國家機關工作人員;

      (五)因違法行為被吊銷執業證書或者被取消資格的律師、注冊會計師和資產評估機構、驗證機構的從業人員、投資咨詢從業人員;

      (六)法律、行政法規和國務院證券監督管理機構規定的其他情形。

      第九條 私募基金管理人應當履行下列職責:

      (一)依法募集資金,辦理基金備案手續;

      (二)按照基金合同管理基金,進行投資;

      (三)按照基金合同的約定確定基金收益分配方案,及時向投資者分配收益;

      (四)按照基金合同的約定負責基金會計核算并編制基金財務會計報告;

      (五)辦理與基金財產管理業務活動有關的信息提供事項;

      (六)保存基金財產管理業務活動的記錄、賬冊、報表和其他相關資料;

      (七)以基金管理人名義,為基金財產利益行使訴訟權利或者實施其他法律行為;

      (八)國務院證券監督管理機構規定和基金合同約定的其他職責。

      除前款規定外,私募證券投資基金管理人還應當履行下列職責:

      (一)編制定期基金報告;

      (二)按照基金合同的約定計算并向投資者報告投資者賬戶信息。

      第十條 私募基金管理人不得兼營與私募基金無關或者存在利益沖突的其他業務,不得進行利益輸送。

      第十一條 私募基金管理人應當在初次開展資金募集、基金管理等私募基金業務前向基金行業協會提交以下材料,履行登記手續:

      (一)工商登記和營業執照;

      (二)資本證明文件;

      (三)公司章程或者合伙協議;

      (四)股東、實際控制人、董事或者合伙人名單;

      (五)高級管理人員的基本信息;

      (六)有關內部制度文件;

      (七)國務院證券監督管理機構規定的其他材料。

      私募基金管理人報送的材料不齊全或者不符合規定形式的,基金行業協會應當在5個工作日內一次告知需要補正的全部內容。逾期不告知的,自收到申請材料之日起即為受理?;鸚幸敵嵊Φ弊允芾淼羌巧昵脛掌?0個工作日內,通過網站公告的方式辦結登記手續。

      第十二條 未經登記,任何單位或者個人不得使用“基金”、“基金管理”等字樣或者近似名稱進行本條例規定的投資活動;但是,法律、行政法規另有規定的除外。

      第十三條 私募基金管理人有下列情形之一的,基金行業協會應當及時注銷基金管理人登記:

      (一)自行申請注銷登記的;

      (二)依法解散、被依法撤銷或者被依法宣告破產的;

      (三)登記后6個月內未備案首只私募基金的;

      (四)所管理的私募基金全部清盤后,12個月內未備案私募基金的;

      (五)因非法集資、非法經營等重大違法行為被追究法律責任的;

      (六)不符合本條例第六條第二款規定,在規定期限內不予改正,情節嚴重的;

      (七)國務院證券監督管理機構規定的其他情形。

      第三章 私募基金托管人

      第十四條 除基金合同另有約定外,私募基金財產應當由符合《證券投資基金法》規定的基金托管人托管。

      基金合同約定私募基金不聘請基金托管人進行托管的,應當在基金合同中明確保障基金財產安全的制度措施和糾紛解決機制。

      第十五條 私募基金托管人應當按照法律法規規定和基金合同約定,履行下列職責:

      (一)安全保管基金財產,對所托管的不同基金財產分別設置賬戶,確?;鴆撇耐暾攵懶?

      (二)辦理與基金托管業務活動有關的信息提供事項;

      (三)監督基金管理人的投資運作,及時提示基金管理人違規風險,發現基金管理人的投資活動違反法律法規的,應當拒絕執行并及時向證券監督管理機構報告;

      (四)國務院證券監督管理機構規定的其他職責。

      第十六條 私募基金托管人應當按照法律、行政法規和國務院證券監督管理機構的規定,建立托管業務和其他業務的隔離機制,有效防范利益沖突,保證基金財產的獨立和安全。

      第四章 資金募集

      第十七條 私募基金管理人應當自行募集資金,或者委托符合《證券投資基金法》和國務院證券監督管理機構規定的基金銷售機構代為募集資金。

      私募基金應當向特定的合格投資者募集或者轉讓,單只私募基金的投資者人數累計不得超過法律規定的人數。不得采取將私募基金份額或者其收益權進行拆分轉讓等方式變相突破合格投資者標準。

      合格投資者的具體標準由國務院證券監督管理機構規定。

      第十八條 非公開募集基金,應當制定并采用書面形式簽訂基金合同,明確約定各方當事人的權利義務。

      第十九條 私募基金管理人、私募基金銷售機構應當履行投資者適當性管理義務,向投資者充分揭示投資風險,根據投資者的風險承擔能力銷售不同風險等級的私募基金產品。

      第二十條 私募基金管理人、私募基金銷售機構不得向合格投資者之外的單位和個人募集資金;不得通過報刊、電臺、電視臺、互聯網等公眾傳播媒體或者講座、報告會、分析會等方式向不特定對象宣傳推介;不得以虛假、片面、夸大等方式宣傳推介;不得向投資者承諾資本金不受損失或者承諾最低收益。

      第二十一條 投資者應當確保投資資金來源合法,不得非法匯集他人資金進行投資。

      第二十二條 私募基金管理人應當自私募基金募集完畢之日起20個工作日內,向基金行業協會報送下列信息,辦理備案:

      (一)基金名稱;

      (二)基金合同;資金募集過程中向投資者提供基金招募說明書的,應當報送基金招募說明書;

      (三)對基金資產進行托管的,應當報送托管協議;

      (四)基金資本證明文件;

      (五)國務院證券監督管理機構規定的其他信息。

      以公司或者合伙企業形式設立的私募基金,應當按照基金行業協會的規定辦理備案手續。

      基金行業協會應當自受理私募基金備案申請之日起20個工作日內,通過網站公告的方式,辦結備案手續。

      第五章 投資運作

      第二十三條 私募基金管理人、私募基金托管人應當設立獨立的基金賬戶,分別管理、分別記賬。

      私募基金管理人應當遵循專業化管理原則,并建立防范利益輸送和利益沖突的機制。

      第二十四條 私募基金管理人、私募基金托管人應當建立從業人員投資申報、登記、審查、處置等管理制度,防范與投資者發生利益沖突。

      第二十五條 私募基金管理人可以委托國務院金融監督管理機構批準設立的金融機構或者在基金行業協會登記的私募基金管理人提供投資咨詢服務。

      第二十六條 私募基金管理人、私募基金托管人、私募基金服務機構及其從業人員從事私募基金業務,不得有下列行為:

      (一)將其固有財產或者他人財產混同于基金財產從事投資活動;

      (二)不公平地對待其管理的不同基金財產;

      (三)利用基金財產或者職務之便,為投資者以外的人牟取利益,進行利益輸送;

      (四)侵占、挪用基金財產;

      (五)泄露因職務便利獲取的未公開信息,利用該信息從事或者明示、暗示他人從事相關的交易活動;

      (六)從事損害基金財產和投資者利益的投資活動;

      (七)玩忽職守,不按照規定履行職責;

      (八)法律、行政法規和國務院證券監督管理機構規定禁止的其他行為。

      第二十七條 私募基金管理人、私募基金托管人應當妥善保存與私募基金投資決策、交易和投資者適當性管理等方面相關的交易記錄以及其他資料,保存期限自基金清算終止之日起不得少于20年。

      第六章 信息提供

      第二十八條 私募基金管理人、私募基金銷售機構在基金募集過程中,應當采取合理的方式向投資者提供下列信息,揭示投資風險,說明基金管理和運作情況:

      (一)基金的名稱和基金類型;

      (二)基金管理人在基金行業協會登記的基本信息;

      (三)基金的投資范圍、投資策略和投資限制情況;

      (四)基金的收益分配和風險承擔安排;

      (五)基金的托管安排;

      (六)基金信息提供的內容、方式和頻率;

      (七)國務院證券監督管理機構規定的其他信息。

      私募基金管理人依照前款規定向投資者提供的信息應當與基金合同內容一致。

      第二十九條 私募基金管理人應當建立健全信息提供管理制度,在基金運行期間向投資者提供下列信息:

      (一)基金資產凈值和基金份額總額;

      (二)基金投資運作情況;

      (三)基金財務情況;

      (四)投資收益分配情況;

      (五)基金承擔的費用和業績報酬;

      (六)可能存在的利益沖突情況;

      (七)投資者賬戶信息;

      (八)可能影響投資者合法權益的其他重大信息。

      基金合同約定私募基金進行托管的,私募基金托管人應當提供與托管業務活動有關的信息。

      第三十條 私募基金管理人、私募基金銷售機構應當保證所提供信息的真實性、準確性和完整性,不得有下列行為:

      (一)虛假記載、誤導性陳述或者重大遺漏;

      (二)對投資業績進行預測;

      (三)承諾收益或者承諾資本金不受損失;

      (四)法律、行政法規和國務院證券監督管理機構規定禁止的其他行為。

      私募基金托管人不得有前款第一項、第四項規定的情形。

      第三十一條 私募基金管理人、私募基金托管人和私募基金銷售機構應當妥善保管私募基金信息提供的相關文件資料,保存期限自基金清算終止之日起不得少于20年。

      第七章 行業自律

      第三十二條 私募基金管理人、私募基金托管人應當加入基金行業協會,接受基金行業協會的自律管理。

      第三十三條 私募基金管理人、私募基金托管人應當按照國務院證券監督管理機構的規定,向基金行業協會報送私募基金投資運作基本情況和運用杠桿情況等信息。

      第三十四條 基金行業協會應當建立投訴處理機制,受理投資者投訴,進行糾紛調解。涉嫌違法違規的,基金行業協會應當及時報告國務院證券監督管理機構。

      第三十五條 基金行業協會應當匯總分析私募基金行業的有關情況,并及時向國務院證券監督管理機構報送私募基金行業發展及風險相關信息。

      第八章 監督管理

      第三十六條 國務院證券監督管理機構依法對私募基金管理人、私募基金托管人和私募基金服務機構等開展私募基金業務情況進行監督管理,并有權采取《證券投資基金法》第一百一十三條規定的措施。

      第三十七條 私募基金管理人、私募基金托管人、私募基金服務機構及其從業人員違反法律、行政法規及本條例規定的,國務院證券監督管理機構可以對其采取責令改正、監督管理談話、出具警示函、公開譴責等措施。

      第三十八條 國務院證券監督管理機構將私募基金管理人、私募基金托管人、私募基金銷售機構及其從業人員的誠信信息記入資本市場誠信數據庫,并按照規定向社會公開。

      第三十九條 國務院證券監督管理機構和其他金融管理部門應當建立私募基金風險信息共享機制。

      第九章 關于創業投資基金的特別規定

      第四十條 本條例所稱創業投資基金,是指向處于創建或重建過程中的未上市成長性企業進行股權投資,通過股權轉讓獲得資本增值收益的私募股權投資基金。

      第四十一條 創業投資基金不得投資于已上市企業的股權,但是所投資企業上市后,創業投資基金所持有的未轉讓股權及其配售股權除外。

      創業投資基金可以通過上市轉讓、協議轉讓、被投資企業回購股權以及并購重組等方式實現投資退出。

      第四十二條 國家對創業投資基金給予政策支持,促進創業投資持續健康發展。享受國家政策支持的創業投資基金,其投資運作應當符合國家有關規定。

      國務院有關部門按照職責分工,制定關于創業投資基金的支持政策。國務院發展改革部門會同有關部門加強促進創業投資發展的政策協調。

      第四十三條 國務院證券監督管理機構對創業投資基金實施區別于其他私募基金的差異化監督管理。

      基金行業協會在基金管理人登記、基金備案、投資情況報告要求等方面,對創業投資基金實施差異化自律管理和服務。

      第十章 法律責任

      第四十四條 私募基金管理人違反本條例第九條、第十條規定,未履行職責的,責令改正,沒收違法所得,并處違法所得1倍以上5倍以下???沒有違法所得或者違法所得不足100萬元的,并處10萬元以上100萬元以下???。對直接負責的主管人員和其他直接責任人員給予警告,并處3萬元以上10萬元以下???。

      第四十五條 違反本條例第十二條規定,未經登記,使用“基金”、“基金管理”等字樣或者近似名稱進行投資活動的,沒收違法所得,并處違法所得1倍以上5倍以下???沒有違法所得或者違法所得不足100萬元的,處10萬元以上100萬元以下???。對直接負責的主管人員和其他直接責任人員給予警告,并處3萬元以上30萬元以下???。

      第四十六條 違反本條例第十七條第二款、第二十條規定,向特定的合格投資者之外的單位或者個人募集資金或者轉讓基金份額,或者導致投資者超過法定人數限制的,沒收違法所得,并處違法所得1倍以上5倍以下???沒有違法所得或者違法所得不足100萬元的,處10萬元以上100萬元以下???。對直接負責的主管人員和其他直接責任人員給予警告,并處3萬元以上30萬元以下???。

      第四十七條 違反本條例第十九條規定,未履行投資者適當性管理義務,未向投資者充分揭示投資風險或者誤導其購買與其風險承擔能力不相當的基金產品的,處10萬元以上30萬元以下???情節嚴重的,責令其停止基金服務業務。對直接負責的主管人員和其他直接責任人員給予警告,并處3萬元以上10萬元以下???。

      第四十八條 違反本條例第二十條規定,有擅自公開或者變相公開募集基金等行為的,責令停止,返還所募資金和加計的銀行同期存款利息,沒收違法所得,并處所募資金金額1%以上5%以下???。對直接負責的主管人員和其他直接責任人員給予警告,并處5萬元以上50萬元以下???。

      第四十九條 違反本條例第二十二條規定,未對募集完畢的私募基金辦理備案的,對私募基金管理人處10萬元以上30萬以下???。對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員給予警告,并處3萬元以上10萬元以下???。

      第五十條 私募基金管理人、私募基金托管人違反本條例第六條第二款、第十四條第二款、第十六條和第二十三條規定,不符合業務運營的相關要求,未建立防范利益輸送和利益沖突的機制,未對基金財產實行分別管理、分別記賬,或者未對未托管的基金財產采取隔離措施的,責令改正,處5萬元以上50萬元以下???對直接負責的主管人員和其他直接責任人員給予警告,并處3萬元以上30萬元以下???。

      第五十一條 私募基金管理人、私募基金托管人的從業人員未按照本條例第二十四條規定申報的,責令改正,處3萬元以上10萬元以下???。

      第五十二條 違反本條例第二十五條規定,委托不符合規定條件的機構提供投資咨詢服務的,責令停止,沒收違法所得,并處10萬元以上30萬元以下???。對直接負責的主管人員和其他直接責任人員給予警告,并處3萬元以上30萬元以下???。

      第五十三條 私募基金管理人、私募基金托管人、私募基金服務機構及其從業人員有本條例第二十六條所列行為之一的,責令改正,沒收違法所得,并處違法所得1倍以上5倍以下???沒有違法所得或者違法所得不足100萬元的,并處10萬元以上100萬元以下???對直接負責的主管人員和其他直接責任人員給予警告,并處3萬元以上30萬元以下???。

      私募基金管理人、私募基金托管人、私募基金銷售機構及其從業人員侵占、挪用基金財產而取得的財產和收益,歸入基金財產。但是,法律、行政法規另有規定的,依照其規定。

      第五十四條 私募基金管理人、私募基金托管人、私募基金銷售機構及其從業人員未按照本條例規定向投資者提供相關信息,或者信息有虛假記載、誤導性陳述或者重大遺漏的,責令改正,沒收違法所得,并處10萬元以上100萬元以下???對直接負責的主管人員和其他責任人員給予警告,暫?;蛘叱廢滴褡矢?,并處3萬元以上30萬元以下???。

      第五十五條 私募基金管理人、私募基金托管人、私募基金銷售機構及其從業人員違反本條例其他規定的,責令改正;拒不改正的,給予警告,并處3萬元以下???對直接負責的主管人員和其他直接責任人員,給予警告,并處3萬元以下???。

      第五十六條 私募基金管理人、私募基金托管人、私募基金銷售機構及其從業人員違反本條例規定,情節嚴重的,國務院證券監督管理機構可以對有關責任人員采取證券期貨市場禁入措施。構成犯罪的,依法追究刑事責任。

      第十一章 附 則

      第五十七條 外商投資私募基金管理人的管理辦法,由國務院證券監督管理機構另行制定。

      境外機構不得直接向境內投資者募集資金設立私募基金,法律、行政法規另有規定的除外。

      第五十八條 本條例自 年 月 日起施行。

     
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